Tres funciones que no deben confundirse
| Mecanismo | Alcance que debe verificarse |
|---|---|
| Experto independiente | Puede determinar cuentas de cierre o una métrica conforme a criterios pactados. Debe comprobarse si solo calcula o también interpreta determinadas reglas, qué procedimiento sigue y cómo puede revisarse su decisión. |
| Arbitraje | Resuelve controversias dentro del convenio arbitral. Importan firmantes, materias, sede, reglamento y relación con otros contratos. No se presume que cualquier tercero quede vinculado. |
| Jurisdicción | El órgano competente conoce de las pretensiones que corresponda, atendiendo a su materia, territorio y pactos válidos. La existencia de un conflicto empresarial no decide por sí sola toda la competencia objetiva. |
No basta con leer la última cláusula de la compraventa
La garantía, el depósito, el seguro, la transición o el precio variable pueden tener reglas propias. Conviene revisar todos los documentos y separar sus firmantes. Que una sociedad sea beneficiaria de una indemnidad no resuelve por sí mismo todas las cuestiones sobre arbitraje o jurisdicción.
La acumulación de pretensiones contra vendedores, garantes o asesores requiere explicar por qué cada parte está obligada y ante qué órgano puede demandarse. Incluir a todos por precaución puede añadir problemas de competencia o legitimación.
La negociación previa y los pactos escalonados
La Ley Orgánica 1/2025 establece, con carácter general y con excepciones, una actividad negociadora previa como requisito para determinadas demandas civiles. Debe comprobarse el ámbito de aplicación y la identidad entre el objeto negociado y el litigio, además de conservar la acreditación necesaria respetando la confidencialidad.
El contrato puede imponer también negociación, mediación o una fase técnica previa. No conviene asumir que una llamada informal cumple cualquier cláusula escalonada ni trasladar mecánicamente el régimen de una demanda civil al inicio de un arbitraje.
Una objeción contable que incluye una acusación de incumplimiento
El experto recibe una discusión sobre costes de grupo
El contrato remite al experto el cálculo del EBITDA, una magnitud de resultado antes de intereses, impuestos, depreciaciones y amortizaciones. El vendedor sostiene además que el comprador desvió actividad y pide daños por haber frustrado el precio variable.
Qué habría que acreditar. Qué facultades recibió el experto y si la pretensión excede el cálculo de las partidas sometidas a su decisión.
Qué puede alegar la otra parte. Que la controversia está íntegramente comprendida en la determinación técnica o, por el contrario, que los daños corresponden al foro general.
El dato que cambia la respuesta. La naturaleza de lo solicitado y la redacción completa del pacto importan más que llamar pericial a cualquier controversia.
Confidencialidad y documentación de la negociación
Debe separarse la prueba de que se intentó negociar del contenido confidencial de propuestas o conversaciones. La acreditación del requisito no autoriza a incorporar indiscriminadamente las ofertas al litigio.
Los efectos sobre prescripción o caducidad requieren comprobar los requisitos legales. Tampoco debe dejarse vencer un aviso de garantía o de depósito por estar negociando. Revisar los calendarios de negociación y reclamación.
Medidas urgentes y situaciones de concurso
El convenio arbitral no permite ignorar el análisis de las medidas de protección que legalmente puedan solicitarse. Deben comprobarse órgano competente, presupuestos y relación con la pretensión principal.
La insolvencia de una parte puede alterar competencia, ejecución y tratamiento de garantías. Las adquisiciones de unidad productiva necesitan revisar además la resolución concursal de transmisión.
Qué puede decidir el tercero al que se encargó revisar el precio
El litigio sobre precio depositado y auditoría muestra la necesidad de distinguir la labor técnica y las instrucciones de pago. La sentencia se explica aquí con ese alcance: no declara que toda determinación por experto sea un laudo ni que el depositario pueda resolver el incumplimiento de las garantías. El convenio arbitral, el encargo técnico y el contrato de depósito deben leerse separadamente y después coordinarse.
Preguntas sobre esta cuestión
¿Una cláusula arbitral vincula a la sociedad adquirida aunque no firmara?
No debe presumirse. Hay que analizar su posición, el contrato, el derecho invocado y las reglas sobre alcance del convenio. Ser económicamente afectada no equivale sin más a quedar sometida al arbitraje.
¿El experto puede decidir si hubo engaño al vender?
Solo puede actuar dentro de las facultades atribuidas. Una remisión para determinar cuentas no lo convierte necesariamente en árbitro de una pretensión de anulación o de responsabilidad por dolo.
¿Tengo que negociar antes de cualquier actuación urgente?
Existen excepciones legales para determinadas actuaciones, incluidas medidas cautelares previas. Debe comprobarse la actuación concreta y sus requisitos, no utilizar la excepción como dispensa de toda negociación posterior.
Normas y resoluciones citadas
- Ley 60/2003, de Arbitraje ↗
- Ley Orgánica 1/2025: medios adecuados de solución de controversias ↗
- Ley de Enjuiciamiento Civil: competencia y procedimiento ↗
- STS 171/2009, de 20 de marzo · Tribunal Supremo · Sala Primera ↗
La aplicación exige comprobar el texto del contrato y el régimen correspondiente a la operación.